El contrato realidad en Colombia es una figura jurídica, creada por la jurisprudencia, que celebra la existencia de una relación laboral con independencia de forma, denominación o apariencia que las partes le hayan dado al acuerdo.
Además, este contrato se funda bajo la primacía de la realidad sobre las formas del Artículo 53 de la Constitución Política, con el fin de proteger a los trabajadores y evitar que los empleadores disfracen relaciones laborales y evadan obligaciones como prestaciones sociales, seguridad social, primas, cesantías y vacaciones.
Según el art. 23 del Código sustantivo del Trabajo: «(...) Para que haya contrato de trabajo se requiere que concurran estos tres elementos esenciales: a) La actividad personal del trabajador, b) La continuada subordinación o dependencia del trabajador, c) Un salario como retribución del servicio…»
El trabajador debe realizar la actividad por sí mismo. Este no puede delegar el servicio a terceros, ni enviar reemplazos.
Por ejemplo, si una empresa decide contratar a un trabajador para realizar procesos de reclutamiento, este mismo deberá asistir a las entrevistas, revisar hojas de vida, realizar feedbacks y demás, pues este no puede delegar a otra persona para que realice sus funciones.
La subordinación o dependencia se da cuando el empleador está en la facultad de dar órdenes al trabajador en cuanto al horario, la forma de realizar las actividades y la cantidad de trabajo. Dicha subordinación debe ser continuada durante toda la relación laboral.
Por ejemplo, una analista de selección es contratada para trabajar en el área de recursos humanos de una empresa y su jefe le exige cumplir con un horario de 8:00 de la mañana a 5:00 de la tarde de lunes a viernes, usar el correo corporativo, asistir a reuniones obligatorias, etc.
La remuneración es el pago periódico que recibe la persona a cambio del servicio prestado, sin importar la denominación que se le dé en el contrato.
Por ende, si un profesional es vinculado a la empresa mediante un contrato de prestación de servicios, la empresa debe realizar pagos de forma regular, los cuales, en la práctica, equivalen a un salario.
Por ejemplo, para llevar el proceso de onboarding de nuevos empleados, una empresa decide contratar a un profesional por prestación de servicios, cuyo acuerdo es un pago mensual de $4’000.000 que se cancelan de manera puntual los 20 de cada mes.
Aunque el contrato determina estos $4’000.000 como honorarios, este valor es fijo y se debe pagar todos los meses, ya que esta es la fuente principal de los ingresos del profesional contratado.
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Contrato realidad |
Contrato de prestación de servicios |
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Su naturaleza es laboral. |
Su naturaleza es civil/comercial. |
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Hay subordinación. El trabajador recibe órdenes, tiene horarios y está controlado por su jefe. |
No hay subordinación. |
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Es personal y no se puede delegar. |
Puede delegarse. |
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El pago es el salario por servicio prestado. Lo que se nombra como “honorarios” también puede recalificarse como salario. |
El pago son honorarios por resultado. |
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La empresa debe pagar prestaciones, seguridad social, parafiscales. |
La empresa solo paga el valor de los honorarios + el IVA si aplica. |
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La empresa provee las herramientas de trabajo: oficina, computador, software, etc. |
El contratista utiliza sus propias herramientas de trabajo. |
Si un juez determina que un contratista en realidad era un empleado, la empresa debe asumir todas las obligaciones laborales de forma retroactiva. A continuación, detallaremos algunos riesgos del contrato realidad para las empresas:
Según el art. 65 del Código Sustantivo de Trabajo, la empresa se verá condenada a pagar la prima de servicios, cesantías, intereses de cesantías, por el tiempo que duró la relación. Adicional a ello, debe retribuir las vacaciones no disfrutadas y suministrar el valor de la dotación, en caso de que el trabajador devengue menos de dos salarios mínimos.
La UPGG o Unidad de Gestión Pensional y Parafiscales puede entrar en un proceso de fiscalización de aportes y cobrar de manera retroactiva el pago de los aportes a salud, pensión y parafiscales que la empresa omitió. Esto incluye intereses moratorios.
La indemnización moratoria, que es una de las más peligrosas, establecida en el art. 65 del Código Sustantivo de Trabajo, se conoce como la sanción de un día de salario por cada día de retardo en el pago de prestaciones al momento de terminar el contrato. A continuación te mostraremos algunas sanciones e indemnizaciones:
Una empresa contrata a una analista de nómina como prestadora de servicios para apoyar el cierre de mes. Además, su jefe le exige que debe conectarse a ciertas reuniones cada martes y, debe cumplir un horario de 8:00 de la mañana a 5:00 de la tarde.
Aunque el contrato diga que es “autónomo”, esta debe cumplir un horario, lo que convierte esta relación laboral en un contrato realidad por el horario fijo y la subordinación.
Una headhunter es contratada como freelance para apoyar al equipo de reclutamiento y selección en una empresa y, en la práctica, esta recibe instrucciones del jefe de atracción en donde se le pide ajustar su estrategia y entregar algunos reportes semanales. Además, recibe un pago mensual fijo sin importar el número de vacantes cerradas.
Este es un contrato realidad, ya que la headhunter freelance está siendo subordinada por su jefe directo.
En este caso, una empresa necesita un apoyo extra en su área administrativa y es por esto que deciden vincular a un estudiante de Administración de Empresas de últimos semestres bajo el contrato de prestación de servicios.
En este caso, el estudiante debe ejecutar tareas operativas iguales a las de un empleado, coordina capacitaciones, realiza encuestas y, además, organiza diferentes eventos.
Sin embargo, esta relación laboral se configura como un contrato realidad, ya que el estudiante debe cumplir un horario y órdenes directas de sus superiores. Dicha situación representa un riesgo crítico para la empresa al no existir un contrato de aprendizaje legalmente constituido.
Además, al intentar omitir cargas prestacionales, la empresa asume el riesgo de condena de pago retroactivo de salarios, primas y cesantías de un cargo formal. Este escenario lleva a la empresa a enfrentar una sanción impuesta por el Ministerio de Trabajo.
Recuerda: estos ejemplos son ilustrativos. Cada caso se debe analizar de manera individual y con las pruebas concretas.
Ahora bien, la Corte Suprema de Justicia (sala de casación laboral) y el Consejo de Estado han definido cómo se aplica el contrato realidad en la vida diaria, priorizando la primacía de la realidad sobre las formalidades del art. 53 de la Constitución Política. A continuación detallaremos las reglas jurisprudenciales más importantes:
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Entidad |
Sentencia + principio |
Sentencia |
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Corte Suprema (Sala Laboral) |
Carga de la prueba: la empresa tiene la obligación de probar la ausencia de subordinación. No basta con presentar un contrato por prestación de servicios. |
SL828 de 2024 |
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Corte Suprema (Sala Laboral) |
Indicios de laboralidad: elementos fijos como horario, supervisión, herramientas de la empresa, informes, pago mensual. |
SL1235-2025 |
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Corte Suprema (Sala Laboral) |
Profesionales calificados: la independencia técnica no excluye la subordinación. |
SL3695-2021 |
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Corte Suprema (Sala Laboral) |
Presunción de contrato de trabajo: probada la prestación personal y el tiempo, aplica la presunción del artículo 24 CST. La empresa debe desvirtuarla. |
SL760 de 2024 |
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Consejo de Estado (Sector público) |
El contrato de prestación de servicios solo es válido para labores temporales, especializadas y no misionales. |
Sentencia de Unificación 00260 de 2016 (y SUJ-025-CE-S2-2021) |
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Consejo de Estado (Sector público) |
Cuando hay subordinación, se configura contrato realidad y nacen las prestaciones sociales. |
Sentencia de Unificación 00260 de 2016 y aclaración de 2021 |
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Ministerio de Trabajo |
Realiza inspecciones y sanciona a las empresas cuando utilizan contratos de prestación de servicios para encubrir relaciones laborales. |
Ley 50 de 1990 |
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UGPP |
Fiscaliza los aportes de seguridad social no realizados en casos de contrato realidad. |
Ley 1819 de 2016 |
Evitar un contrato realidad en una empresa es más sencillo de lo que parece, pues la clave está en:
En efecto, evitar un contrato realidad es una tarea de gestión diaria que requiere claridad y las herramientas adecuadas para diferenciar de manera correcta a quienes pertenecen a la nómina de tu empresa y aquellos que son tus aliados externos.
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